法官论点:财产保全如何助力优化营商环境|保全与执行

  • 日期:08-31
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  法客帝国2019.8.19我要分享

  法治是最好的营商环境。在涉企诉讼中,法院采取保全措施对营商环境的影响显而易见。涉企财产保全问题已然成为当前审判实务与民营经济发展密切相关的突出问题之一。

  一

  财产保全工作应遵循的基本理念

  (一)依法保全

  法院在办理涉企纠纷案件的保全工作时,首先就是要循法而行,依法处理。在具体司法实践中,要处理好程序公正和实体公正的关系,确保司法的程序公正。一方面,对于申请人的申请,法院要按照诉讼法的规定进行形式审查,符合要求后再启动保全程序;另一方面,法院要依法履行释明、送达职责,既要将保全结果及时告知双方当事人,也要在变更、解除保全措施时及时进行解释说明,避免因变更、解除保全为当事人所不理解,从而激化矛盾。

  (二)利益兼顾

  财产保全工作应坚持债权人与债务人利益兼顾、原则性和灵活性相结合原则,避免因财产保全措施使用不当而增加企业负担。既要引导当事人在诉前、立案时或诉讼过程中积极申请财产保全,充分发挥财产保全的功效,“以保促调”“以保促执”,又要主动考虑被申请方企业的经营状况、偿还能力及对地方经济的贡献,尽可能选择对企业生产经营影响较小的方式,“活水养鱼”,最大力度兑现债权,化解矛盾,实现案结事了。

  (三)协同高效保全

  在法院内部,要加强立案、审判、执行部门的协调配合,确保以上部门在保全申请受理、保全裁定及实施过程中不发生冲突。在法院外部,要与金融、企业帮扶办等相关部门沟通协调,充分了解被申请保全企业的经营状况,关键时候采取变通保全措施,不影响其正常的转贷融资。与协同保全一脉相承的是高效保全,法院内部各部门之间无缝衔接、高效流转,与外部相关部门的联动协调,都是为了准确、高效保全。

  二

  财产保全工作优化法治化营商环境的具体举措

  (一)“入口”“出口”双把关,规范财产保全适用。

  把好保全“入口”关,就是要加大保全审查力度,兼顾保全申请的合法性和合理性。对当事人提出的财产保全申请,法院应采取形式与实质审查兼顾的方法,即要求保全申请受理部门根据债权人提供的初步证据对保全前提是否构成、保全是否必要、申请保全的目的等实质性内容进行初步审查并在申请人提供担保后,采取相应的保全措施,确保保全程序规范启动;对申请保全金额超过诉讼请求标的金额、可能存在恶意保全等情况的,要认真审核,及时向申请人说明,确保申请人合法、合理地行使财产保全权利,避免因财产保全不当而影响被保全企业的正常经营。把好保全“出口”关,要求遇法定解除保全事项时应及时解除保全。从解除保全的启动方式上,可分为法院依职权解除保全和当事人申请解除保全。解除保全的法定事由一为民事诉讼法第一百零一条规定的“申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的”,即在诉前保全中,申请人未在法定期限内起诉或申请仲裁的,应当解除保全;一为民事诉讼法第一百零四条规定的“财产纠纷案件,被申请人提供担保的”,在财产纠纷案件中,被申请人提供符合等价、真实、无权利负担、易于变现等条件的担保,人民法院应当及时裁定解除保全。另外,根据审判实际的需要,民诉法解释第一百六十六条新增了四项法院应当解除保全裁定的事由。在特定经济形势下,为有效化解“两链”风险,解决企业资金周转困难、降低银行贷款的不良率,对于企业生产经营状况良好的,也应当为企业临时解封办理转贷手续提供便利。

  (二)“因案制宜”,灵活选择财产保全方式。

  一是对重点骨干企业注重“谦抑保全”。选择对企业生产经营影响较小的财产进行保全,优先查封对企业生产经营没有影响的厂房,对机器设备采用动态查封,在设备底部、侧面张贴封条,以限制对该机器设备的变卖、转移。二是对前景良好企业注重“审慎保全”。对即将并购重组、上市等符合产业发展前景、转型升级可能性大的涉诉企业,全面审查诉讼案由、企业经营及资产状况、企业信用等级等因素,慎用强制执行措施。三是对正常运营企业注重“善意保全”。合理运用保全措施,避免对涉诉企业财产超范围查封、扣押和冻结。对承担缴税、支付水电费、发放工资等功能的基本资金账户,因为直接关乎企业的正常经营,尤其要慎重冻结;实际上已经冻结的,在被保全企业提供适当担保的情况下,应当予以解冻。四是对暂时困难企业注重“衡平保全”。部分受困企业在抵押财产被查封后,会向法院提出暂时解除财产保全来进行转贷融资。在办理此类案件过程中,综合评判可能遇到的法律问题,审慎、细致制订工作预案,在确保解封转贷零风险的前提下,帮助申请人解封转贷,渡过资金难关。五是对确实无法继续生产经营的企业“大力保全”。 对于确已无法正常生产经营且无挽救希望的,要加大保全力度,切实有效查封、保管财产,防止企业资产被哄抢、进一步流失。

  (三)“以保促调、促执”,持续性优化财产保全机制。

  在采取保全措施后,案件审理法官应及时抓住有利时机及双方当事人之间的矛盾症结,积极调解并督促当事人履行完协议内容后及时解除保全措施,切实做到案结事了。在涉企纠纷案件中,可以考虑引入双方当事人的协商对话机制,使暂时困难但具有良好发展前景的债务人能有一个向债权人说明自身状况的机会和平台,债务人也可通过向债权人公布近期或远期的发展规划和解脱困境的措施等,争取债权人的理解和支持,促成和解结案。另外,还要通过“以保促执”,助力解决执行难。

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  关于我们

  唐青林律师、李舒律师 北京云亭律师事务所创始合伙人,均从事法律职业多年,实务经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉,参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的重大疑难复杂案件中心及专业律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件,团队“十大金刚”最低学位为硕士学位,全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校,均取得法学专业博士或硕士学位,理论功底深厚,实践经验丰富。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业家刑事法律风险防范》《公司保卫战》《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域:公司法(含公司并购及公司控制权)、合同法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行。

  北京云亭律师事务所 是一家专注于高端商业领域法律服务的综合性律师事务所。云亭所律师坚持专业、友善的执业信条,坚持客户至上,以真正解决法律问题为导向,以客户利益最大化为目标,始终坚持致力于为客户提供一站式的整体的法律服务解决方案。

  云亭律师从业多年来业绩卓著,在其擅长的公司法律事务、重大民商事诉讼与仲裁、金融与执行、房地产与建设工程、土地与矿产资源、重组与破产重整、知识产权、涉企业家和公职人员刑事辩护等领域积累了丰富的经验和大量成功案例。此外,云亭所在大量的新兴业务领域,无论是研究还是实践,都一直处于法律服务的最前沿。

  云亭律师事务所坚持严格的专业分工和团队协作的工作模式,主要业务领域合伙人均具有国内外知名法学院相应专业的硕士以上学历,并具有国内外顶级律师事务所的从业经历,每个专业部门和业务团队均有完整、严格、规范的业务流程、管理制度和质量监督机制,以确保每一个案件和客户都能够实现业内最高水准的专业服务。

  自成立以来,云亭律师事务所的客户主要集中于业内有影响力的境内外上市公司、外资企业、大中型国有企业、优质民营企业、知名企业家及政府和公共事业单位。云亭律师事务所以向客户提供专业、优质、高效率的法律服务为己任,并坚信:能否真正维护并实现委托人的利益最大化,是检验律师工作成效的唯一标准。

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  一

  财产保全工作应遵循的基本理念

  (一)依法保全

  法院在办理涉企纠纷案件的保全工作时,首先就是要循法而行,依法处理。在具体司法实践中,要处理好程序公正和实体公正的关系,确保司法的程序公正。一方面,对于申请人的申请,法院要按照诉讼法的规定进行形式审查,符合要求后再启动保全程序;另一方面,法院要依法履行释明、送达职责,既要将保全结果及时告知双方当事人,也要在变更、解除保全措施时及时进行解释说明,避免因变更、解除保全为当事人所不理解,从而激化矛盾。

  (二)利益兼顾

  财产保全工作应坚持债权人与债务人利益兼顾、原则性和灵活性相结合原则,避免因财产保全措施使用不当而增加企业负担。既要引导当事人在诉前、立案时或诉讼过程中积极申请财产保全,充分发挥财产保全的功效,“以保促调”“以保促执”,又要主动考虑被申请方企业的经营状况、偿还能力及对地方经济的贡献,尽可能选择对企业生产经营影响较小的方式,“活水养鱼”,最大力度兑现债权,化解矛盾,实现案结事了。

  (三)协同高效保全

  在法院内部,要加强立案、审判、执行部门的协调配合,确保以上部门在保全申请受理、保全裁定及实施过程中不发生冲突。在法院外部,要与金融、企业帮扶办等相关部门沟通协调,充分了解被申请保全企业的经营状况,关键时候采取变通保全措施,不影响其正常的转贷融资。与协同保全一脉相承的是高效保全,法院内部各部门之间无缝衔接、高效流转,与外部相关部门的联动协调,都是为了准确、高效保全。

  二

  财产保全工作优化法治化营商环境的具体举措

  (一)“入口”“出口”双把关,规范财产保全适用。

  把好保全“入口”关,就是要加大保全审查力度,兼顾保全申请的合法性和合理性。对当事人提出的财产保全申请,法院应采取形式与实质审查兼顾的方法,即要求保全申请受理部门根据债权人提供的初步证据对保全前提是否构成、保全是否必要、申请保全的目的等实质性内容进行初步审查并在申请人提供担保后,采取相应的保全措施,确保保全程序规范启动;对申请保全金额超过诉讼请求标的金额、可能存在恶意保全等情况的,要认真审核,及时向申请人说明,确保申请人合法、合理地行使财产保全权利,避免因财产保全不当而影响被保全企业的正常经营。把好保全“出口”关,要求遇法定解除保全事项时应及时解除保全。从解除保全的启动方式上,可分为法院依职权解除保全和当事人申请解除保全。解除保全的法定事由一为民事诉讼法第一百零一条规定的“申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的”,即在诉前保全中,申请人未在法定期限内起诉或申请仲裁的,应当解除保全;一为民事诉讼法第一百零四条规定的“财产纠纷案件,被申请人提供担保的”,在财产纠纷案件中,被申请人提供符合等价、真实、无权利负担、易于变现等条件的担保,人民法院应当及时裁定解除保全。另外,根据审判实际的需要,民诉法解释第一百六十六条新增了四项法院应当解除保全裁定的事由。在特定经济形势下,为有效化解“两链”风险,解决企业资金周转困难、降低银行贷款的不良率,对于企业生产经营状况良好的,也应当为企业临时解封办理转贷手续提供便利。

  (二)“因案制宜”,灵活选择财产保全方式。

  一是对重点骨干企业注重“谦抑保全”。选择对企业生产经营影响较小的财产进行保全,优先查封对企业生产经营没有影响的厂房,对机器设备采用动态查封,在设备底部、侧面张贴封条,以限制对该机器设备的变卖、转移。二是对前景良好企业注重“审慎保全”。对即将并购重组、上市等符合产业发展前景、转型升级可能性大的涉诉企业,全面审查诉讼案由、企业经营及资产状况、企业信用等级等因素,慎用强制执行措施。三是对正常运营企业注重“善意保全”。合理运用保全措施,避免对涉诉企业财产超范围查封、扣押和冻结。对承担缴税、支付水电费、发放工资等功能的基本资金账户,因为直接关乎企业的正常经营,尤其要慎重冻结;实际上已经冻结的,在被保全企业提供适当担保的情况下,应当予以解冻。四是对暂时困难企业注重“衡平保全”。部分受困企业在抵押财产被查封后,会向法院提出暂时解除财产保全来进行转贷融资。在办理此类案件过程中,综合评判可能遇到的法律问题,审慎、细致制订工作预案,在确保解封转贷零风险的前提下,帮助申请人解封转贷,渡过资金难关。五是对确实无法继续生产经营的企业“大力保全”。 对于确已无法正常生产经营且无挽救希望的,要加大保全力度,切实有效查封、保管财产,防止企业资产被哄抢、进一步流失。

  (三)“以保促调、促执”,持续性优化财产保全机制。

  在采取保全措施后,案件审理法官应及时抓住有利时机及双方当事人之间的矛盾症结,积极调解并督促当事人履行完协议内容后及时解除保全措施,切实做到案结事了。在涉企纠纷案件中,可以考虑引入双方当事人的协商对话机制,使暂时困难但具有良好发展前景的债务人能有一个向债权人说明自身状况的机会和平台,债务人也可通过向债权人公布近期或远期的发展规划和解脱困境的措施等,争取债权人的理解和支持,促成和解结案。另外,还要通过“以保促执”,助力解决执行难。

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  唐青林律师、李舒律师 北京云亭律师事务所创始合伙人,均从事法律职业多年,实务经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉,参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的重大疑难复杂案件中心及专业律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件,团队“十大金刚”最低学位为硕士学位,全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校,均取得法学专业博士或硕士学位,理论功底深厚,实践经验丰富。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业家刑事法律风险防范》《公司保卫战》《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域:公司法(含公司并购及公司控制权)、合同法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行。

  北京云亭律师事务所 是一家专注于高端商业领域法律服务的综合性律师事务所。云亭所律师坚持专业、友善的执业信条,坚持客户至上,以真正解决法律问题为导向,以客户利益最大化为目标,始终坚持致力于为客户提供一站式的整体的法律服务解决方案。

  云亭律师从业多年来业绩卓著,在其擅长的公司法律事务、重大民商事诉讼与仲裁、金融与执行、房地产与建设工程、土地与矿产资源、重组与破产重整、知识产权、涉企业家和公职人员刑事辩护等领域积累了丰富的经验和大量成功案例。此外,云亭所在大量的新兴业务领域,无论是研究还是实践,都一直处于法律服务的最前沿。

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